| Главная » Файлы » Доклады » Доклады |
LEX MERCATORIA
| [ Скачать с сервера (65.5 Kb) ] | 08.04.2017, 09:12 |
| LEX MERCATORIA В останні роки в науковий обіг і практику міжнародної торгівлі міцно ввійшло поняття lex mercatoria (буквально - «торгове право»), яким здебільшого прийнято позначати деяку автономність, відокремленість регламентації міжнародних торгових угод від будь-яких національних систем правового регулювання. У теорії lex mercatoria отримали відображення існуючі тенденції і результати взаємодії права з його матеріальною основою в частині міжнародних економічних (переважно торгових в широкому сенсі слова) відносин, конкретно - зростаюча динаміка світогосподарських зв'язків і певне відставання розвитку національного законодавства, що забезпечує їх регулювання. Крім того, поява lex mercatoria, як «позанаціонального» комплексу правових і неправових норм, покликаних забезпечувати необхідне регулювання міжнародних торгових операцій, повинна було б зняти певну суперечність міжнародного характеру таких операцій, регламентації їх переважно внутрішньодержавними засобами . В рамках самого загального підходу до історії виникнення даної теорії lex mercatoria може бути датована 50-60-ми роками ХХ століття, хоча сам розглянутий термін активно використовувався багато раніше. В епоху середньовіччя під ним розумілося право купецького стану і звичаї, які поширили свою дію за межі національних держав. У 20-х рр.. XX в. lex mercatoria було засобом фіксування в діловому обороті елементів саморегулювання з боку його учасників. Нині концепція lex mercatoria є альтернативним колізійному методу способом правового регулювання зовнішньоекономічних операцій. Концепція lex mercatoria є однією з найбільш суперечливих концепцій міжнародного публічного та міжнародного приватного права. Суперечливість lex mercatoria зумовлена недостатньою визначеністю і чіткістю цього терміна, а також і тим, що lex mercatoria є відносно новим явищем соціального життя і перебуває в стані постійного становлення під впливом швидких і змінних процесів розвитку світової економіки. Термін "lex mercatoria" в перекладі з латинської означає торгове право, проте в юридичній літературі нема єдиної думки щодо цього. Поряд з цим терміном у доктрині міжнародного права пропонувалися ще й такі терміни, як, наприклад, "транснаціональне право" (Ф. Джессеп), "позанаціональне право". Разом з тим, деякі автори, ведучи мову про lex mercatoria, надають перевагу вживанню ще й таких термінів, як "право міжнародної торгівлі" (Луссуарн і Вреден), "міжнародне торгове право" (Б. Голдман), "міжнародне право підприємницької діяльності" (Ж. Шапіра) . Лозовицький А. В. виділяє три основні визначення сутності транснаціонального торгового права. Перша і найбільш поширена концепція полягає в тому, що lex mercatoria є автономним правовим порядком, тобто формується у міжнародних економічних відносинах сторонами добровільно і існує незалежно від національних правових систем. По-друге, Lex mercatoria визначається як система правил, признечених для вирішення спорів. Вона використовується в якості альтернативи для застосовного в даному випадку національного закону. По-третє, Lex mercatoria розуміється лише як додоток до застосовуваної правової системі у вигляді послідовної консолідації звичаїв у міжнародній торгівлі . Український вчений Мережко О.О. вбачає в lex mercatoria "загальні принципи і звичаєві правила", "однакові правила, прийнятні у всіх країнах", "договірну практику, домовленості, приписи і рішення, які складають сукупність норм звичаєвого права, яке є основою, на якій будувалося і будується національне та міжнародне комерційне законодавство", а також "міжнародну систему права, засновану на комерційних домовленостях і договірній практиці" . Мережко О.О. виділяє певні риси системи lex mercatoria, які є загальні для всіх його концепцій, і які можуть розглядатися в його рамках як наявні або як бажані. 1. Система має бути автономною. Це не означає, що така система є повністю незалежна від національних правових норм і не контролюється національним законодавством та імперативними нормами. Ця система не національна, але не “наднаціональна”. У рамках будь-якої правової системи на неї можуть накладатися такі ж обмеження, як і на інші правові системи. Неправильно було б говорити і про те, що система є самодостатня, тобто якщо яка-небудь норма отримала широке визнання на національному та міжнародному рівні, вона цілком може бути сприйнята lex mercatoria. 2. Система повинна передбачати правила, достатні для вирішення спору. Тобто lex mercatoria повинна закріплювати у своїх нормах певні правила, які призначені виконувати функцію заповнення правової прогалини та відповідати на питання, не встановлені в контракті. Проте навіть з урахуванням цього твердження подібна система не обов’язково буде настільки ж повною, як правова система держави. 3. Lex mercatoria – система права. Ця система повинна містити норми, обов’язкові для сторін контракту і органу, який вирішує спір . До складових lex mercatoria іноді відносять норми міжнародного публічного права, уніфіковані акти, загальні принципи права, рекомендаційні норми документів міжнародних організацій, звичаї і звичаю, арбітражні рішення (О. Ландо), причому здебільшого, крім міжнародних конвенцій, в lex mercatoria включають модельні закони, що розробляються в міжнародному масштабі для цілей використання при розробці актів національного законотворення, а також звичаї міжнародної торгівлі, які трактують нетрадиційно широко, маючи на увазі в тому числі і торгові (ділові) звичаю, типові договори (контракти), загальні умови тощо. Особливе значення цих правил пояснюється тим, що ані внутрішнє, ані міжнародне право не в змозі забезпечити належний рівень регулювання міжнародних торговельних зв'язків. Роль цих правил підсилюється в міру розвитку і ускладнення торговельних зв'язків. Їх відокремлення сприяє перш за все арбітражна практика. Велику роль у їх формуванні грають сьогодні такі міжнародні органи, як Міжнародна торгова палата та Європейська економічна комісія ООН, а також професійні неурядові організації в галузі міжнародної торгівлі. Мережко О.О. в дисертаційному дослідженні також зазначає, що транснаціональне торгове право (lex mercatoria) відіграє важливу роль в процесі уніфікації та гармонізації таких сфер права міжнародної торгівлі, як: міжнародні договори купівлі-продажу товарів, міжнародні транспортні зобов'язання, міжнародні фінансові зобов'язання та міжнародний захист іноземних інвестицій. У зв'язку з чим, ми можемо говорити про поступове формування в рамках транснаціонального торгового права своєрідних "галузей", наприклад таких, як транснаціональне договірне право, транснаціональне транспортне право, одним із прообразів якого було середньовічне lex maritima, а також транснаціональне банківське право . Водночас, у внутрішньому законодавстві і в практиці національних судів розглядувані правила не знайшли значного визнання. Тим не менш відомі деякі рішення національних судів, які підтвердили рішення арбітражів, засновані на цих правилах. Не знайшли ці правила визнання і в міжнародних конвенціях. При розробці Гаазької конвенції про право, застосовне до договорів міжнародної купівлі-продажу товарів, в 1986 р. порушувалося питання про такого роду правилах. Голоси розділилися порівну, і відповідне положення в Конвенцію не було включено. Незважаючи на все це, правила lex mercatora відіграють важливу роль у регулюванні міжнародних торговельних зв'язків фізичних та юридичних осіб, а також у діяльності міжнародних арбітражів. Щодо арбітражних рішень, винесених на основі Lex Mercatoria, то їх на сьогоднішній день можна знайти чимало . Так, наприклад, у справі Sapphire Petroleums Ltd. vs. National Iranian Oil Company арбітр міжнародного комерційного арбітражу застосував Lex Mercatoria замість національного права, посилаючись на те, що національне право може бути змінене державою і «часто є невідомим чи погано відомим для одного з контрагентів». У справі Mechema Ltd. (Велика Британія) vs. S.A. Mines, Mineraux et Mtaux (Бельгія), міжнародні арбітри дійшли наступної думки: «Оскільки, як це було встановлено, характер контракту і місце, де він має наслідки, виключають обов’язкове застосування бельгійського чи англійського закону; із цих причин арбітри застосовуватимуть Lex Mercatoria». | |
| Просмотров: 523 | Загрузок: 9 | Рейтинг: 0.0/0 | |
| Всего комментариев: 0 | |